10. Fontes do Direito Canônico: a lei.

 

"Cf. J. HERVADA, Colóquio preparatório ao direito canônico, Pamplona 1990, pp. 148ss.

A lei

O tipo mais comum de norma jurídica é a lei, tanto que é comum na linguagem cotidiana chamamos de lei qualquer tipo de norma jurídica. Em um sentido técnico, no entanto, a lei é a regra geral escrita promulgada por aqueles que tem poder legislativo.

Na Igreja distinguem-se os poderes legislativo, executivo ou administrativo e judicial (c. 135 § 1), embora muitas vezes os três poderes possam ser exercidos pelo mesmo corpo de poder (individual ou colegial): por exemplo, o Papa, o concílio ou o bispo diocesano pode emitir leis, fazer com que sejam aplicadas e sentenciadas com base nelas.

Outros órgãos não possuem todos os três poderes; entretanto, somente aqueles com poder legislativo podem ditar leis; por sua vez, a lei é a expressão típica do poder legislativo.

A lei é a norma canônica mais importante que geralmente prevalece sobre todas as outras.

O Código trata dos requisitos e características do direito canônico nos cc. 7-22.

A) Vejamos os TIPOS DE LEIS

1. Lei divina e lei humana

Já dissemos que o núcleo fundamental do direito canônico é constituído pelas regras do direito divino (natural e positivo) que dizem respeito à Igreja.

Na medida em que uma lei humana recolhe e formula um comando de origem divina, ela compartilha da força vinculante superior e universal deste. Às vezes o legislador declara o fundamento divino que a lei emitida por ele tem (por exemplo, c. 207, § 1 indica que o clero existe na Igreja "por instituição divina", do mesmo modo c. 1084, § 1 reza que a impotência em certos casos "torna o casamento nulo e sem efeito por sua própria natureza";

mas há muitos outros cânones que traduzem um preceito divino em lei, mesmo que isso não seja expressamente indicado.

Em qualquer caso, sua força vinculante é a mesma.

Em vez disso, as leis que se originam na autoridade do legislador humano são chamadas de leis puramente eclesiásticas e têm a força obrigatória que o legislador estabeleceu (e sempre desde que não contradigam a lei divina).

Portanto o c. 11 estabelece que estão vinculados por leis puramente eclesiásticas:

a) os batizados na Igreja Católica ou nela acolhidos após o batismo,

b) os que gozem de suficiente uso da razão,

c) e tenham completado o sétimo ano de idade, a menos que o direito não diga outro.

Os batizados não católicos, portanto, não estão vinculados às leis eclesiásticas.

2. Leis gerais e leis particulares

Dependendo da extensão de sua aplicação, a lei é geral (comum, universal) ou particular (peculiar, especial).

Isso depende principalmente de quem é o legislador.

Somente o Romano Pontífice e o Colégio Episcopal (Concílio Ecumênico) podem dar leis universais (para toda a Igreja), enquanto o Conselho Particular, o Bispo Diocesano ou a Conferência Episcopal só podem dar leis particulares (dentro de seu território).

Mas em outro sentido as leis são gerais ou particulares de acordo com quem é o destinatário.

Se o legislador dirige a lei a todos os membros da comunidade, ela é geral ou comum, se ao invés a dirige apenas a um grupo dentro da comunidade, a lei é particular ou especial”.

No entanto, esses conceitos ou tipos de direito (comum, geral ou universal, por um lado, e particular, peculiar ou especial, por outro), são relativos ao ponto de observação.

O que é comum em uma determinada área, por outro lado, pode ser particular se uma área maior for tomada como referência.

De fato, vimos que o Código de Direito Canônico é um direito universal ou comum da Igreja latina, mas se a Igreja universal é levada em consideração, é apenas o código particular de uma parte dela.

Da mesma forma, um Bispo pode dar leis gerais (comuns em toda a diocese) ou particulares (para uma parte dela); e, finalmente, as normas do Código relativas aos institutos de vida consagrada são de direito comum para todos, mas cada instituto tem suas próprias regras de direito particular ou próprio.

E por sua vez uma Província ou uma Casa do Instituto pode ter seu Direito Particular em relação aquele de todo o Instituto.

Deve também ser feita uma distinção entre o destinatário de uma lei e os sujeitos por ela efetivamente vinculados;

estes são apenas os que se enquadram na situação prevista pela mesma lei.

O preceito dominical é uma norma universal para toda a Igreja, mas só obriga os maiores de 7 anos;

as leis do matrimônio também são universais, mas na verdade dizem respeito àqueles que querem se casar ou se casaram.

Que uma lei seja para todos não significa necessariamente que seja para todos, pelo menos não com a mesma intensidade.

Quanto à relação de supremacia entre o direito comum ou geral e o particular, deve-se considerar o autor: o direito particular prevalece sobre o geral se ambos procederem da mesma autoridade (salvo disposição em contrário: c. 20);

por outro lado, a lei comum dada por um legislador prevalece sobre a lei particular feita por outro inferior, que "não pode validamente dar uma lei contrária à lei superior" (c. 135, § 2).

3. Direito territorial e direito pessoal

Pela forma como são determinados os destinatários da lei, ela pode ser territorial ou pessoal, conforme afeta aqueles que residem em um determinado lugar, ou certas pessoas por causa de uma condição pessoal (militar, religioso, emigrante, etc.).

Hoje o critério mais comum é o territorial, para o qual as leis se presumem monoterritoriais (cc. 12 e 13).

4. Leis irritantes e incapacitantes (c. 10)

No direito canônico, os atos contrários à lei, ainda que ilegais, não são necessariamente nulos: a própria lei deve declarar isso expressamente.

É irritante a lei que estabelece a nulidade de um certo ato (veja por exemplo c. 1087).

por sua vez é inabilitante a lei que estabelece a incapacidade ou inabilidade de alguém para algo (veja por exemplo c. 842, § 1).

Não raramente essas leis são fundadas na lei divina.

Vejamos agora a PROMULGAÇÃO

As formas em que as leis são promulgadas podem ser diferentes;

geralmente, de acordo com c. 8, as leis universais são promulgadas por meio de sua publicação no Diário Oficial da Acta Apostolicae Sedis; e as leis particulares no Boletim Oficial correspondente (da diocese, da Conferência Episcopal).

Mas também podem promulgar leis de outras formas (por edital, por exemplo):

o importante é que sejam tornadas públicas para que seus destinatários possam conhecê-las com precisão.

A partir do momento da publicação oficial da lei até a entrada em vigor, geralmente decorre um período de vacância (vacatio legis):

três meses para as leis universais e um para as particulares, salvo disposição em contrário.

Assim, uma é a data da lei e a outra é a data de sua entrada em vigor.

Vejamos o que seja a RETROATIVIDADE

Como diz no c. 9 as leis dizem respeito às coisas futuras, não às passadas, portanto, via de regra, não têm valor retroativo, mas podem tê-lo se assim forem estabelecidas;

por exemplo, o direito penal é retroativo se for mais favorável ao infrator.

Por outro lado, a retroatividade não deve ser confundida com o fato de que a lei busca modificar situações já maturadas, o que pode ser sua própria finalidade.

Por fim, estabelece-se que os decretos legislativos gerais emitidos por quem tem poder legislativo (c. 29), ou por quem, sem tê-lo em si, o tenha recebido por delegação expressa do legislador para um determinado caso, equivalem a leis (leem os cc. 30 e 135, § 2).